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[Sponsored] Su lado, su historia: la ventaja de ser escuchado en la mediación

Una de las principales ventajas de la mediación es la capacidad de ser escuchado por una parte neutral genuinamente interesada en los hechos y argumentos que dan lugar a la disputa. Permitir que las partes cuenten su historia a alguien que esté escuchando y empático con su problema es fundamental para una mediación exitosa.

Cuando las partes llegan a la mediación, ya han tenido algunas idas y venidas entre sí. A menudo, cada lado reconoce que ambas partes tienen puntos de vista muy diferentes sobre los hechos, la ley y cómo resolver la disputa. Saben que no van a convencer al otro lado de los méritos de su posición. Sin embargo, a menudo cada lado continúa bombardeando al otro lado con misivas sobre cuán equivocada es su posición. Eso, por supuesto, no lleva a las partes a ninguna parte. La mayoría de las veces, el «litigio por correo electrónico» hace que cada parte se reduzca aún más.

La mediación proporciona el mejor foro para ventilar esos puntos de vista a una audiencia que escuchará y no devolverá la salva. Cuando las partes comienzan a contarle su historia al mediador, las partes obtienen una mayor claridad sobre su caso y sobre las posiciones de su adversario. Un mediador fomentará una discusión sólida y permitirá que cada parte se abra y realmente profundice en los hechos, detalles y leyes que respaldan sus posiciones. Al hacerlo, el mediador permite que cada parte cuente su historia y tenga su “día en la corte”.

La declaración de mediación: una hoja de ruta para la resolución

En casi todas las mediaciones, se requiere una declaración de mediación de cada lado antes de la primera sesión de mediación. El propósito de esta declaración es proporcionar al mediador los hechos esenciales y la ley relevante para la disputa en forma narrativa. Les pido a las partes que incluyan el resultado que les gustaría lograr en la mediación, así como el estado de cualquier discusión de conciliación. La declaración de mediación proporciona una hoja de ruta para las preguntas del mediador, lo que permite que las partes se abran y cuenten su historia en la sesión de mediación.

Su representación

Una vez que ambas partes llegan a la primera sesión de mediación, la cuestión de quién habla por el partido tanto en las sesiones conjuntas como en las asambleas privadas es importante. Por lo general, el abogado toma la iniciativa, especialmente en las sesiones conjuntas, pero también es útil que la parte o el representante de la parte participe en la conversación. Es esencial que el partido hable, especialmente en las asambleas privadas. Esto es cierto tanto si el partido es un individuo como si es una gran corporación.

En disputas de seguros y reaseguros, los representantes comerciales a menudo representan a las partes. Es posible que tenga el administrador de riesgos para el titular de la póliza y el ajustador de reclamos para la aseguradora. En una disputa de reaseguro, es posible que tenga un abogado interno o el administrador de reclamos de reaseguro o el suscriptor principal. Lo que pasa es que estos individuos, especialmente si son los que están involucrados en la disputa de fondo, actúan de manera similar a una parte individual. Aunque son representantes de partidos, muchos toman la disputa personalmente como una afrenta a sus habilidades de suscripción o manejo de reclamos. Es fundamental en esas circunstancias, donde el representante del partido es un actor clave en la disputa, que el representante del partido se desahogue y exprese sus puntos de vista sobre ella tanto como sea posible.

Sesión de Apertura – Los Hechos Esenciales

En la sesión de apertura de la mediación, animo a cada lado a resumir sus posiciones, para que cada lado escuche los pensamientos del otro. No espero ni solicito una declaración de apertura como si estuviéramos en la corte, sino solo una breve narración de los hechos y puntos esenciales que cada parte quisiera presentar a la otra parte. Esto permite que las partes reconozcan las diferencias en las posiciones, pero también prepara el escenario para una discusión sólida en las asambleas privadas. También les pregunto a los representantes del partido si les gustaría decir algo. Obviamente, si la mediación involucra a una parte individual, animo a esa parte a hablar tanto como sea posible. Pero incluso en disputas comerciales, es útil alentar al representante del partido a hablar incluso en la sesión conjunta.

Su día en la corte: ser escuchado

Lo que me gusta hacer en el primer caucus privado es permitir que el partido cuente su historia de una manera más completa. Escucho atentamente y trato de no interrumpir. Puedo hacer algunas preguntas aclaratorias, pero principalmente quiero que la parte brinde su perspectiva sobre la disputa y por qué cree que tiene razón. Encuentro que tiene el beneficio catártico de dejar que la fiesta se desahogue lo que sea que necesiten decir. Permite una buena discusión de todos los temas y le da al partido la sensación de que alguien finalmente está escuchando sus problemas y sus puntos de vista sobre la disputa. Esto ayuda a preparar el escenario para negociar una resolución en asambleas posteriores.

Lo que trato de evitar en la primera sesión es ir directo a oferta y contraoferta. Las partes no se sentirán escuchadas si lo primero que hablamos es lo que está encima de la mesa. La mediación no es una sesión de negociación de conciliación ante el juez donde lo único que importa son los dólares. Las partes quieren una audiencia; quieren sentir que tuvieron su día en la corte y que alguien los escuchó. Ya sea que las partes sean sofisticadas o no, quieren que se escuche su argumento.

En disputas comerciales como las disputas de seguros y reaseguros, las partes quieren saber que alguien ha considerado los hechos y los argumentos legales y entiende de dónde vienen las partes antes de entablar negociaciones de conciliación. Las partes de seguros y reaseguros son hábiles negociadores y se ganan la vida negociando siniestros. Si las partes no sienten que el mediador entiende el reclamo y el contrato o no aprecia los asuntos en disputa, será difícil para las partes confiar en el mediador cuando llegue el momento de negociar el acuerdo.

Es por eso que es fundamental tomarse el tiempo y escuchar la historia de cada parte y realmente profundizar y comprender los hechos y la ley relevante para la disputa.

Mientras que los caucus privados subsiguientes se centrarán en tratar de llegar a un consenso sobre el acuerdo, continuar escuchando la historia de cada parte y obtener una mejor comprensión de dónde vienen, le brinda al mediador la mejor oportunidad de ayudar a guiar a las partes hacia una resolución.

Permitir que las partes cuenten su historia en la mediación les da a ambas partes su «día en la corte» y las libera para enfocarse en el mejor camino a seguir para resolver la disputa.

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Larry P Schiffer es miembro del Panel de Funcionarios de Audiencias de NAM (Nacional de Arbitraje y Mediación) y está disponible para arbitrar y mediar en casos de seguros y reaseguros en todo Estados Unidos. El Sr. Schiffer es una de las principales autoridades en seguros/reaseguros y tiene un gran conocimiento y experiencia que abarca tanto los mercados de propiedad y accidentes como los de vida y salud. Ha brindado asesoría y asesoría en una amplia variedad de temas de seguros y reaseguros que incluyen cobertura, disputas, insolvencia, conmutaciones y recuperaciones, diligencia debida para transacciones e inversiones corporativas, auditorías e inspecciones de reaseguros, seguros cibernéticos, análisis de reclamos y temas relacionados.

Para cualquier pregunta o comentario, comuníquese con Jacqueline I. Silvey, Esq., Consejera general de NAM, por correo electrónico a [email protected] o marcación directa, 646-404-4661.

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